物权法复习:以股权出质的权利质权设立

　　物权法解释：第二百二十六条【以基金份额、股权出质的权利质权设立和出质人处分基金份额、股权的限制】

　　第二百二十六条　以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立;以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。

　　基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债权或者提存。

　　【解释】本条是关于以基金份额、股权出质的权利质权设立和出质人处分基金份额、股权的限制的规定。

　　根据本条第一款的规定，以基金份额、股权出质的，双方当事人应当订立书面质权合同。合同内容一般包括被担保债权的种类和数额，债务人履行债务的期限，基金份额、股权的相关信息，担保的范围等。

　　合同订立后，质权并不当然设立。以基金份额出质的，应当到证券登记结算机构办理出质登记，质权自登记时设立。

　　以股权出质的，其质权设立的情形分两种：

　　第一，以证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立。

　　证券登记结算机构是指为证券交易提供集中登记、存管与结算服务，不以营利为目的的法人。依法应当在证券登记结算机构登记的股权，包括上市公司的股权、公开发行股份的公司的股权、非公开发行但股东在200人以上的公司的股权等，这些股权的表现形式都为股票。根据证券法的规定，这些股票都实现无纸化管理，其发行、转让等行为都要受证券监督管理机构的监管，股票的过户、结算、保管等行为都通过证券登记结算机构。同时，证券登记结算机构的结算采取全国集中统一的电子化运营方式，既方便当事人和第三人登记、查询，也节省登记成本。因此，以这些股权出质的，质权须到证券登记结算机构办理出质登记才能设立。

　　第二，以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。

　　其他股权，指不在证券登记结算机构登记的股权，包括有限责任公司的股权、非公开发行的股东在200人以下的股份有限公司的股权等。在物权法立法过程中，有的意见认为，以这些股权出质的，将出质的情况记载于公司的股东名册即可。但考虑到质权为担保物权，应当具有较强的公示效果，能够让第三人迅速、便捷、清楚地了解到权利上存在的负担，在股东名册上的记载其公示效果不强，也不便于第三人查询。因此，物权法没有采纳这一意见，而是将登记机构设为工商行政管理部门。以这些股权出质的，须到工商行政管理部门办理出质登记，质权自登记时设立。

　　本条第二款规定的是对出质人处分基金份额和股权的限制。基金份额和股权出质后，原则上不能转让。其理由在于：一方面，出质人的基金份额和股权虽然被出质了，但其仍为基金份额持有人或者股东，转让基金份额和股权是对基金份额和股权的处分，是基金份额持有人和股东的权利，质权人无权转让作为债权担保的基金份额和股权，否则构成对基金份额持有人和股东权利的侵害。另一方面，基金份额和股权虽为出质人所有，但其作为债权的担保，是有负担的权利，如果随意转让可能会损害质权人的利益，不利于担保债权的实现。所以，原则上基金份额和股权出质后，不能转让;但如果出质人与质权人协商一致，都同意转让出质基金份额和股权，这属于双方当事人对自己权利的自由处分，法律自然允许。但转让基金份额和股权所得的价款，并不当然用于清偿所担保的债权;因为此时债务清偿期尚未届至，出质人应当与质权人协商，将所得的价款提前清偿所担保的债权或者提存。提前清偿债权的，质权消灭。提存的，质权继续存在于提存的价款上。出质人只能在提前清偿债权和提存中选择;不能既不同意提前清偿债权，也不同意提存。

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