2017年二级建造师《工程法规》考点讲解：2Z208024民事诉讼的审判和执行程序

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　　2Z208020 民事诉讼制度

　　2Z208024 民事诉讼的审判和执行程序

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　　一、民事诉讼的审判程序

　　(一)一审程序

　　分为普通程序和简易程序。

　　普通程序应在6个月内结案;延长，由本院院长批准，可延长6个月;再延长，报请上级法院批准。

　　1.起诉

　　(1)起诉必须符合下列条件：

　　原告是与本案有直接关系的公民、法人和其他组织;

　　有明确的被告;有具体的诉讼请求、事实和理由;

　　属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。

　　(2)起诉方式，应当以书面起诉为原则，口头起诉为例外。并按照被告人数提出副本。

　　2.受理

　　(1)法院在收到起诉状7日内作出受理与否的决定(立案或不予受理);

　　(2)法院在立案之日起5日内将起诉状副本送达被告;

　　(3)被告在收到之日起15日内提出答辩状(被告不提出答辩状的，不影响法院审理);

　　(4)法院在收到之日起5日内将答辩状副本发送原告;

　　(5)法院应在案件受理通知书或应诉通知书中告知当事人有关权利义务，或者口头告知;

　　(6)审判组织应当采用合议制，在组成人员确定后3日内告知当事人。

　　【注意】起诉状的送达方式

　　3.开庭审理

　　(1)开庭审理方式公开审理为原则;不公开审理为例外。

　　(2)法庭调查

　　当事人陈述;告知证人的权利义务，证人作证，宣读未到庭的证人证言;出示书证、物证、视听资料和电子数据;宣读鉴定意见;宣读勘验笔录。

　　(3)法庭辩论

　　当事人及代理人在法庭上辩论;

　　(4)法庭笔录

　　书记员应当将法庭审理的全部活动计入笔录，由审判人员和书记员签字。

　　(5)宣判

　　判决之前能够调解的，进行调解(调解书双方签收生效);调解不成的，及时做出判决。

　　【注意1】原告无正当理由缺席，按撤销起诉处理;被告无正当理由缺席，可以缺席判决。

　　【注意2】最高人民法院的判决、裁定，以及超过上诉期没有上诉的判决，是发生法律效力判决、裁定。

　　4.简易程序

　　基层人民法院和它派出的法庭适用于简易程序审理事实清楚、权利义务明确、争议不大的简单民事案件，标的额为各省、自治区、直辖市上年度就业人员平均工资的30%以下的，实行一审终审。

　　由审判员一人独任审理。

　　(二)第二审程序

　　1.上诉期间

　　①判决的，判决书送达之日起15日内

　　②裁定的，在裁定书送达之日起10日内

　　2.上诉状通过原审法院提出，并按照对方当事人的人数提出副本。

　　3.对上诉案件的裁判

　　(1)维持原判。原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决;

　　(2)依法改判。原判决适用法律错误的，依法改判;

　　(3)发回重审。原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审;

　　(4)发回重审或查明事实后改判。原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;

　　【注意】二审效力

　　1.二审判决为终审判决，当事人不得再行上诉，不得就同一诉讼标的，以同一事实和理由再行起诉

　　2.对具有给付内容的判决具有强制执行的效力

　　3.发回原审法院重审的，原审法院仍将按一审程序进行，当事人不服的还可以上诉。

　　(三)特别程序

　　1.审理的对象不是权利义务的争议，而是确认法律事实的存在，或权利的实际状态。

　　2.实行一审终审，立案之日起30日内或公告期满后30日内审结。

　　3.申请司法确认调解协议的，生效之日起30日内，向调解组织所在地基层人民法院提出;

　　4.申请实现担保权的，由担保物权人及其他权利人向担保财产所在地或担保物权登记地的基层人民法院提出。

　　(四)审判监督程序(再审)

　　1.概念指由有审判监督权的法定机关和人员提起，或由当事人申请，由人民法院对发生法律效力的判决、裁定、调解书再次审理的程序2.再审的提起人民法院提起再审;当事人申请再审;人民检察院抗诉。

　　(1)人民法院提起再审本法院院长发现判决裁定有误，应当裁定中止原判决或裁定的执行最高人民法院发现各级法院、上级法院发现下级法院判决裁定有误的，有权提审或指令下级法院再审，同时裁定中止原判决的执行

　　(2)当事人申请再审有新的证据，足以推翻原判决、裁定的;

　　原判决、裁定认定事实的主要证据不足的;

　　原判决、裁定适用法律确有错误的;

　　人民法院违反法定程序，可能影响案件正确判决、裁定的;

　　审判人员在审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。

　　【注意】对审理案件需要的证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请法院调查收集，法院未调查收集的;

　　未经传票传唤，缺席判决的。

　　(3)当事人申请再审的时间

　　当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后6个月提出。申请再审期间不使用中止、中断和延长的规定。

　　(4)人民检察院的抗诉最高人民检察院对各级法院已经发生法律效力的判决，可提起抗诉;

　　上级检察院对下级法院的判决裁定，符合条件的可以抗诉;

　　地方各级检察院对同级人民法院已经发生法律效力的判决，应提请上级检察院向同级法院提出抗诉。

　　各级人民检察院对审批监督程序以外的其他审批程序中审判人员的违法行为，有权向同级人民法院提出检察建议。

　　有下列情形的，当事人可以向人民检察院申请检察建议或抗诉：

　　人民法院驳回再审申请的;人民法院逾期未为再生申请做出裁定的;再审判决、裁定有明显错误的。

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　　二、民事诉讼的执行

　　(一)概念

　　法院对发生法律效力的法律文书确定的给付内容，依法采取强制措施迫使义务人履行义务。

　　(二)执行的根据

　　1.民事判决、裁定以及生效的调解书

　　2.具有财产给付内容的刑事判决书、裁定书

　　3.仲裁裁决书，生效的仲裁调解书

　　4.公证的债权文书

　　5.人民法院作出的先予执行的裁定等

　　6.行政机关作出的法律明确规定

　　7.由法院执行的行政决定人民法院依督促程序发布的支付令。

　　(三)执行案件的管辖

　　由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。

　　(四)执行程序

　　1.申请执行

　　申请的期限起算：从文书规定履行期间的最后一日起计算，分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算;法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请的期限为2年。适用于诉讼时效中止中断的规定。

　　【注意】人民法院自收到申请执行书之日起超过6个月未执行的，申请人可以向上一级法院申请执行。

　　上级法院经审查、可以责令原人民法院在一定期限内执行，也可以决定由本院执行或指令其他法院执行。

　　(五)执行中的特殊问题(三种情况)

　　1.委托执行

　　被执行人或被执行财产在外地的，法院可以委托当地法院代为执行;

　　受委托法院收到委托函件后，必须15日内开始执行，不得拒绝;

　　2.执行异议

　　当事人、利害关系人以及案外人均可以提出异议。

　　3.执行和解

　　在执行中双方当事人达成和解协议，执行员将协议内容记入笔录，由双方当事人签字盖章。

　　一方当事人不履行和解协议，法院可根据对方当事人的申请恢复对原时效法律文书的执行。

　　(六)执行措施

　　1.执行的基本措施

　　查封、冻结、划拨被执行人的存款

　　扣留、提取被执行人的收入

　　查封、扣押、拍卖、变卖被执行人的财产

　　对被执行人及其住所或财产隐匿地进行搜查

　　强制被执行人和有关单位、公民交付指定的财物或票证

　　强制被执行人迁出房屋或退出土地

　　强制被执行人履行法律文书指定的行为

　　办理财产权证照转移手续

　　强制被执行人支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金

　　依申请执行人申请，通知对被执行人负有到期债务的第三人向申请执行人履行债务

　　2.报告财产情况

　　被执行人应当报告当前以及收到执行通知之日前一年的财产情况财产发生变动的，自变动之日起10日内向法院补充报告。

　　3.被执行人未履行生效法律文件确定的给付义务的，法院可以限制其高消费。

　　(七)执行中止和执行终结

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