2017年二级建造师《工程法规》知识点：2Z201012法的形式和效力层级

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　　2Z201010 建设工程法律体系

　　2Z201012 法的形式和效力层级

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　　一、法的形式

　　(一)宪法

　　宪法是由全国人民代表大会依照特别程序制定的具有最高效力的根本法。

　　(二)法律

　　法律是指由全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会制定颁布的规范性法律文件，即狭义的法律。

　　建设法律既包括专门的建设领域的法律，也包括与建设活动相关的其他法律。例如，前者有《城乡规划法》、《建筑法》、《城市房地产管理法》等，后者有

　　《民法通则》、《合同法》、《行政许可法》等。

　　(三)行政法规(环球网校二级建造师考试频道整理工程法规知识点)

　　行政法规是国家最高行政机关国务院根据宪法和法律就有关执行法律和履行行政管理职权的问题，以及依据全国人民代表大会及其常务委员会特别授权所制定的规范性文件的总称。

　　现行的建设行政法规主要有《建设工程质量管理条例》、《建设工程安全生产管理条例》、《建设工程勘察设计管理条例》、《城市房地产开发经营管理条例》等。

　　(四)地方性法规、自治条例和单行条例

　　省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会根据本行政区域的具体情况和实际需要，在不同宪法、法律、行政法规相抵触的前提下，可以制定地方性法规。(环球网校二级建造师考试频道整理工程法规知识点)

　　(新)设区的市的人民代表大会及其常务委员会根据本市的具体情况和实际需要，在不同宪法、法律、行政法规和本省、自治区的地方性法规相抵触的前提下，可以对城乡建设与管理、环境保 护、历史文化保护等方面的事项制定地方性法规，设区的市的地方性法规须报省、自治区的人民代表大会常务委员会批准后施行。

　　省、自治区的人民代表大会常务委员会对报请批准的地方性法規，应当对其合法性进行审査，同宪法、法律、行政法规和本省、自治区的 地方性法规不抵触的，应当在四个月内予以批准。(环球网校二级建造师考试频道整理工程法规知识点)

　　目前，各地方都制定了大量的规范建设活动的地方性法规、自治条例和单行条例，如《北京建筑市场管理条例》、《天津市建筑市场管理条例》、《新疆维吾尔自治区建筑市场管理条例》等。

　　(五)部门规章

　　国务院各部、委员会、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构，可以根据法律和国务院的行政法规、决定、命令，在本部门的权限范围内，制定规章。

　　部门规章规定的事项应当属于执行法律或者国务院

　　的行政法规、决定、命令的事项，其名称可以是“规定”、“办法”和“实施细则”等。

　　(新)没有法律或者国务院的行政法规、决定、命令的依据，部门规章不得设定减损公民、法人和其他组织权利或者增加其义务的规范，不得增加本部门的权力或者减少本部门的法定职责。

　　目前，大量的建设法规是以部门规章的方式发布，如住房和城乡建设部发布的《房屋建筑和市政基础设施工程质量监督管理规定》、《房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案管理暂行办法》、《市政公用设施抗灾设防管理规定》。国家发展和改革委员会发布的《招标公告发布暂行办法》、《工程建设项目招标范围和规模标准规定》等。

　　(六)地方规章

　　省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府，可以根据法律、行政法规和本省、自治区、直辖市的地方性法规，制定地方规章。

　　如《重庆市建设工程造价管理规定》、《安徽省建设工程造价管理办法》、《宁夏回族自治区建设工程造价管理规定》、《宁波市建设工程造价管理办法》等。

　　(七)国际条约

　　国际条约是指我国与外国缔结、参加、签订、加入、承认的双边、多边的条约、协定和其他具有条约性质的文件。

　　除我国在缔结时宣布持保留意见不受其约束的以外，这些条约的内容都与国内法具有一样的约束力，所以也是我国法的形式。例如，我国加人WTO后，WTO中与工程建设有关的协定也对我国的建设活动产生约束力。

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　　二、法的效力层级

　　(一)宪法至上

　　宪法是具有最高法律效力的根本大法，具有最高的法律效力。

　　(二)上位法优于下位法

　　在我国法律体系中，法律的效力是仅次于宪法而高于其他法的形式。行政法规的法律地位和法律效力仅次于宪法和法律，(环球网校二级建造师考试频道整理工程法规知识点)高于地方性法规和部门规章。地方性法规的效力，高 于本级和下级地方政府规章。省、自治区人民政府制定的规章的效力，高于本行政区域内的较大的市人民政府制定的规章。

　　(三)特别法优于一般法

　　特别法优于一般法，是指公法权力主体在实施公权力行为中，当一般规定与特别规定不一致时，优先适用特别规定。《立法法》规定，同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章，特别规定与一般规定不一致的，适用特别规定。

　　(四)新法优于旧法

　　新法、旧法对同一事项有不同规定时，新法的效力优于旧法。《立法法》规定，同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章，新的规定与旧的规定不一致的，适用新的规定。

　　(五)需要由有关机关裁决适用的特殊情况

　　法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时， 由全国人民代表大会常务委员会裁决。

　　行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院裁决。

　　地方性法规、规章之间不一致时，由有关机关依照下列规定的权限作出裁决：

　　(1)同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时，由制定机关裁决。

　　(2)地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见，国务院认为应当适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规的规定;认为应当适用部门规章的，应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决。(环球网校二级建造师考试频道整理工程法规知识点)

　　(3)部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。

　　(六)备案和审查

　　行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章应当在公布后的30日内，依照 下列规定报有关机关备案：

　　(新)

　　(1)行政法规报全国人民代表大会常务委员会备案。

　　(2)省、自 治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会制定的地方性法规，报全国人民代表大会常务委员会和国务院备案;设区的市、自治州的人民代表大会及其常务委员会制定的地方性法规，由省、自治区的人民代表大会常务委员会报全国人民代表大会常务委员会和国务院备案。

　　(3)自治州、自治县人民代表大会制定的自治条例和单行条例，由省、自治区、直辖市的人民代表大会常务委员会报全国人民代表大会常务委员会和国务院备案;自治条例、单行条例报送备案时，应当说明对法律、行政法规、地方性法规作出变通的情况。

　　(4)部门规章和地方政府规章报国务院备案;地方政府规章应当同时报本级人民代表大会常务委员会备案;设区的市自治州的人民政府制定的规章应当同时报省、自治区的人民代表大会常务委员会和人民政府备案。

　　(5)根据授权制定的法规应当报授权决定规定的机关备案。

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