二级建造师建设工程法规及相关知识(3)

　　2Z201030民法

　　2Z201031掌握民事法律关系

　　自然人作为民事主体的一种，能否通过自己的行为取得民事权利、承担民事义务，取决于其是否具有民事行为能力。所谓民事行为能力，是指民事主体通过自己的行为取得民事权利、承担民事义务的资格。民事行为能力分为完全民事行为能力、限制民事行为能力、无民事行为能力三种：

　　(1)完全民事行为能力

　　《民法通则》第11条规定：“18周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。”

　　重点解析：

　　1.这里出现的数据是必须掌握的。

　　2.对于后一种情形，即“16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人”需要更为重视一些。这不仅是由于这是完全民事行为能力人的一种特殊情形，易于命题，而且还在于这个知识点与后面的《劳动法》中的内容有关联。

　　《劳动法》中规定，劳动者的法定最低就业年龄为16周岁。除法律另有规定以外(指文艺、体育和特种工艺单位招用未满16周岁的未成年人)，任何单位不得与未满16周岁的未成年人发生劳动法律关系。

　　同时，《劳动法》也规定，用人单位应当对未成年工定期进行健康检查。这里的未成年工指的就是这种“16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的”人。

　　(2)限制民事行为能力

　　《民法通则》第12条第1款规定：“10周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动。”

　　《民法通则》第13条第2款还规定：“不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人，可以进行与他的精神健康状况相适应的民事活动;其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。”

　　重点解析：

　　限制民事行为能力这个知识点历次考试都有所涉及，是必须要掌握的知识点。

　　1.这里出现的数据需要掌握。这里的“10周岁以上”的含义应该是包括“10周岁”的。因为，下文中的无民事行为能力人的年龄界定为“不满10周岁”。

　　2.限制民事行为能力人的知识点与后面的《合同法》中的可变更、可撤销合同紧密相连，因而更适于出题。学习此部分内容应该结合《合同法》中的可变更、可撤销合同来学习。

　　(3)无民事行为能力

　　《民法通则》第12条第2款规定：“不满10周岁的未成年人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。”

　　《民法通则》第13条第1款规定：“不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。”

　　重点解析：

　　相对于限制民事行为能力人，无民事行为能力人这部分知识点较少出现在试题中。因为，很明显，这类人与工程建设并不密切相关。但是，从民法的角度看，这部分内容依然是基础的知识，我们也要很好理解。

　　2Z201032掌握民事法律行为的成立要件

　　二、要式法律行为和不要式法律行为

　　(一)要式法律行为

　　要式法律行为指法律规定应当采用特定形式的民事法律行为。《民法通则》第56条规定：“民事法律行为可以采取书面形式、口头形式或者其他形式。法律规定是特定形式的，应当依照法律规定。”例如，根据《合同法》第270条的规定，建设工程合同应当采用书面形式。因此，订立建设工程合同的行为，属于要式法律行为。

　　(二)不要式法律行为

　　不要式法律行为指法律没有规定特定形式，采用书面、口头或其他任何形式均可成立的民事法律行为。

　　《合同法》第197条规定：“借款合同采用书面形式，但自然人之间借款另有约定的除外。”这个条款规定了自然人之间的借款属于不要式法律行为，有没有书面形式的合同均可。而非自然人之间的借款则属于要式法律行为，必须采用书面形式。

　　重点解析：

　　区分要式法律行为和不要式法律行为是需要掌握的。这两种行为的区别就在于法律是否对该行为的形式有规定，有规定的就是要式行为，没有规定的就是不要式行为。区分的意义在于，对于要式行为，如果当事人没有按照法律规定的形式去做，则其行为不能认定为有效的行为。

　　但是，我们也要看到，不认定为有效的行为并不意味着就认定是无效的行为。

　　例如，《合同法》第270条的规定，建设工程合同应当采用书面形式。可见，订立建设工程合同属于要式行为。但是，如果当事人订立的建设工程合同没有采用书面的形式，也不能认为就当然无效。《合同法》第三十六条规定：“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”

?2008年二级建造师执业资格考试指导合格标准

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