2010年《税收相关法律》：行政法基本理论(3)

　　三、行政法的渊源

　　1、行政法的渊源

　　(1)宪法;比如：国务院的职权，地方政府的职权。

　　(2)法律

　　法律包括全国人民代表大会制定的基本法律和全国人大常委会制定的一般法律。 在行政法律规范中：《行政诉讼法》、《行政处罚法》属于基本法律;《税收征收管理法》、《治安管理处罚法》、《行政复议法》等属于一般法律。转自环 球 网 校edu24ol.com

　　(3)行政法规;国务院制定。

　　(4)行政规章;行政规章分为部门规章和地方规章。

　　部门规章是由国务院各部委、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构制定的规定、办法、实施细则、规则等规范性文件的总称。

　　地方规章由各省、自治区、直辖市人民政府，省、自治区人民政府所在地的市和国务院批准的较大的市以及经济特区市的人民政府规制定的普遍适用于本地区行政管理工作的规定、办法、实施细则、规则等规范性文件的总称。

　　解释：立法结构是“1+3的结构”，省一级的政府能够制定省规章。三个较大的市的政府能够制定市规章。

　　(5)地方性法规

　　地方性法规由省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会，省、自治区人民政府所在地的市和国务院批准的较大的市以及经济特区市的人民代表大会及其常务委员会制定。

　　解释：地方性法规的立法主体也是“1+3”的结构，“1”是指省一级的人大、人大常委会(省法规)，“3”个较大的市((市法规)有：省会市(包括省、自治区的首府)、特区市(经济特区所在地的市四个：深圳、珠海、汕头、厦门)、国批市(国务院批准的较大的市18个)。

　　(6)民族自治条例、单行条例

　　民族自治条例和单行条例;简称自治法规，它是一种特殊的地方性法规，它的立法主体是三个，自治区、自治州、自治县的人大，自治区的自治法规相当于省法规，自治州、自治县的自治法规相当于市法规。

　　自治区的自治条例和单行条例，报全国人大常委会批准后生效;自治州、自治县的自治条例和单行条例，报省或自治区人大常委会批准后生效，并报全国人大常委会备案。

　　(7)行政法的其他渊源

　　除上述渊源外，行政法还有一些其他渊源，包括国际条约和协定中涉及国内行政管理的部分，对行政活动具有约束力的法律解释以及行政机关与执政党、社会组织联合发布的规范性文件。

　　【例题1】在我国， ( )构成行政法的重要渊源。

　　A、全国人大制定的行政基本法律

　　B、人民法院审理行政案件作出的判决

　　C、行政合同

　　D、国务院部门作出的行政解释

　　E、行政规章

　　答案：ADE

　　【例题2】根据行政法的渊源理论，(　)属于行政法规。(2008年)

　　A、《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件规定》

　　B、《税务行政处罚听证程序实施办法》

　　C、《企业所得税法实施条例》

　　D、《行政复议法实施条例》

　　E、《海关行政处罚实施条例》

　　答案：ACDE

　　解析：行政法规是国务院根据宪法和法律制定的规范性文件。选项B的制定主体是国家税务总局，属于部门规章。

　　2、行政法渊源中效力冲突的解决方式

　　(1)法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人大常委会裁决。

　　(2)行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院裁决。

　　(3)根据授权制定的法规与法律规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人大常委会裁决。

　　(4)国务院部门规章与地方性法规之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见。国务院认为应当适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规的规定;认为应当适用部门规章的，应当提请全国人大常委会裁决。

　　(5)各部门规章之间、各部门规章与地方政府规章之间具有同等效力，它们对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。

　　例题：根据《立法法》规定，下列关于法律效力冲突的表述中，正确的是(　)。

　　A、法律之间发生法律效力冲突由全国人民代表大会裁决

　　B、行政法规之间发生法律效力冲突由国务院裁决

　　C、部门规章与部门规章之间发生法律效力冲突由国务院裁决

　　D、部门规章和地方规章之间发生法律效力冲突由全国人大常委会裁决

　　E、根据授权制定的法规与法律之间发生法律效力冲突由全国人大常委会裁决

　　答案：BCE

　　解析：A项是错误的。法律之间的效力冲突由全国人大常委会裁决;行政法规之间的效力冲突由国务院裁决;各部门规章之间、各部门规章与地方政府规章之间的法律冲突由国务院裁决。因此B、C是正确的，D是错误的。根据授权制定的法规与法律之间发生法律效力冲突由全国人大常委会裁决。因此，E项也是正确的。

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