中级经济法考试:模拟简答题答案解析一

　　简答题。(本类题共3题，每小题5分，共15分)

　　1、2006年3月20日，上海的甲公司与北京的乙公司签订了一份买卖合同，约定：甲公司向乙公司购买1000吨化工原料，总价款为200万元;乙公司在合同签订后1个月内交货，甲公司在验货后7日内付款。双方没有明确约定履行地点。

　　合同签订后，甲公司以其办公用房作抵押向丙银行借款200万元，并办理了抵押登记手续。由于办公用房的价值仅为100万元，甲公司又请求丁公司为该笔借款提供了保证担保。丙银行与丁公司的保证合同没有约定保证方式、保证期间及保证范围。

　　4月10日，乙公司准备通过铁路运输部门发货时，甲公司的竞争对手告知乙公司，甲公司经营状况不佳，将要破产。乙公司随即暂停了货物发运，并电告甲公司暂停发货的原因，要求甲公司提供担保。甲公司告知乙公司：本公司经营正常，货款已经备齐，乙公司应尽快履行合同，否则将追究违约责任。但乙公司坚持要求甲公司提供担保。甲公司急需这批货物，只好按照乙公司的要求，提供了银行保函。5月25日，乙公司收到银行保函，当日向铁路运输部门支付了运费并发货。货物在运输途中，遇泥石流灾害全部灭失。

　　借款合同到期后，甲公司没有偿还丙银行的借款本息。

　　要求：根据上述内容，分别回答下列问题：

　　(1)乙公司暂停发货是否有法律依据?并说明理由。

　　【答案】乙公司暂停发货没有法律依据。

　　根据规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方经营状况严重恶化的，可以行使不安抗辩权，中止合同履行。在本题中，乙公司并没有确切证据证明甲公司经营状况严重恶化，因此，乙公司暂停发货没有法律依据。

　　(2)在买卖合同履行地点约定不明确的情况下，应当如何交付标的物?

　　【答案】合同当事人对履行地点约定不明确的，双方可以协议补充;不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定;仍不能确定的，在履行义务一方所在地履行。在本题中，应当在乙公司所在地履行。

　　(3)铁路运输部门是否应当依据运输合同约定承担违约责任?并说明理由。乙公司可否要求铁路运输部门返还运费?并分别说明理由。

　　【答案】①铁路运输部门不承担违约责任。根据规定，承运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任：但承运人证明货物的毁损、灭失是因不可抗力造成的，不承担损害赔偿责任。在本题中，因不可抗力造成货物灭失，铁路运输部门不承担违约责任。

　　②乙公司可以要求铁路运输部门返还运费。根据规定，货物在运输途中因不可抗力灭失，已收取运费的，托运人可以要求返还。

　　(4)丁公司应当承担连带保证责任还是一般保证责任?并说明理由。丁公司的保证期间、保证范围应当如何界定?

　　【答案】①丁公司应当承担连带保证责任。根据规定，保证合同未约定保证方式的，保证人承担连带保证责任。

　　②当事人对保证期间没有约定的，保证期间为主债务履行期限届满之日起6个月。

　　③当事人对保证担保的范围没有约定的，保证人应当对全部债务(包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用)承担责任。

　　(5)丙银行可否直接要求丁公司承担200万元的保证责任?并说明理由。

　　【答案】丙银行不能直接要求丁公司承担保证责任。根据规定，同一债权既有保证又有(主债务人提供的)物的担保时，应优先执行物的担保，保证人仅对物的担保以外的债权承担保证责任。在本题中，丙银行应当优先执行主债务人甲公司的抵押，因此，丙银行不能直接要求丁公司承担保证责任。

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　　2、2006年5月1日，甲、乙、丙、丁四公司经协商签订了一份协议，该协议约定：四方共同出资改造甲所属的电视机厂，并把厂名定为荣和有限责任公司。公司注册资本为4200万元，其中：甲以厂房作价1000万元，并以红星牌电视机商标作价200万元作为出资;乙以现金550万元，并以电视机生产技术作价450万元作为出资;丙、丁各以现金1000万元作为出资。在协议生效后10日内四方资金必须到位，由甲负责办理公司登记手续。2006年5月5日，甲、丙、丁都按照协议约定办理了出资手续和财产转移手续，但乙提出，因资金困难，要求退出。甲、丙、丁均表示同意，并重新签订了一份协议，将公司的注册资本改为3200万元。2006年6月1日，经公司登记机关登记，荣和有限责任公司正式成立。2006年8月6日，丙提出自己的公司因技术改造缺少资金，要求抽回自己的出资，同时愿意赔偿其他股东的经济损失各50万元，荣和公司的股东会经研究后没有同意丙的要求。2006年11月12日，提出将自己所有的股权的l/3转让给戊公司。

　　要求：根据以上事实，回答下列问题：

　　(1)甲、乙、丙、丁四公司协议约定的出资是否符合规定?并说明理由。

　　【答案】(1)甲、乙、丙、丁四公司协议约定的出资符合规定。根据《公司法》的规定，有限责任公司的股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等作价出资。股东在认缴全部出资后，可以约定一次缴清出资，也可以约定分期缴付出资。全体股东的货币出资金额不得低于公司注册资本的30%。本题中，甲、己、丙、丁的出资符合《公司法》的规定。荣和公司的注册资本为4200万元，也符合《公司法》的规定。

　　(2)对乙退出行为，甲、丙、丁是否应当接受?并说明理由。

　　【答案】(2)乙退出行为，属于违反合同规定的行为。但经甲、丙、丁同意，可以接受已退出。但乙应赔偿因违约给甲、丙、丁造成的损失。

　　(3)对丙的要求，荣和公司股东会的决议是否正确?并说明理由。

　　【答案】(3)对丙的要求，荣和公司股东会的决议正确。根据《公司法》的规定，股东在公司登记后，不得抽回出资。

　　(4)对甲的要求，应如何处理?

　　【答案】(4)根据《公司法》的规定，有限责任公司的股东可以向股东以外的人转让其全部和部分出资。因此，甲提出将自己所有的股权的1/3转让给戊公司是可以的。但是，根据《公司法》的规定，甲转让其出资给戊公司，应当具备以下条件：第一，应当经其他股东过半数同意;第二，丙、丁均表示不购买甲欲转让的股权。

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