2012年中级经济法 预习辅导：第二章节(1)

　　第一节公司法律制度概述 $lesson$

　　一、公司法的概念和种类

　　公司是指依法设立的，以营利为目的的，由股东投资形成的企业法人。我国《公司法》所称的公司是指依照该法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。

　　1、资合公司，其典型的形式为股份有限公司;人合公司，其典型的形式为无限公司。

　　解释：新的公司法在立法时尊重股东的意愿，强调公司的自治，允许“有限责任公司”通过章程把公司改变成一个以人合为主兼具资合色彩的公司。

　　2、子公司。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。

　　3、分公司。分公司是公司依法设立的以分公司名义进行经营活动，其法律后果由本公司承受的分支机构。《公司法》规定，公司可以设立分公司，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。

　　【例题1】下列关于分公司法律地位的中，正确的有(　)。(2008年)

　　A.分公司具有独立的法人资格

　　B.分公司独立承担民事责任

　　C.分公司可以依法独立从事生产经营活动

　　D.分公司从事经营活动的民事责任由其总公司承担

　　答案：CD

　　解析：分公司只是总公司管理的分支机构，不具有法人资格，但可以依法独立从事生产经营活动，其民事责任由设立分公司的总公司承担。因此选项A、B是错误的。

　　【例题2】分公司可以独立从事生产经营活动，但其民事责任由总公司承担(　)。(2000年)

　　[答案]√

　　[解析]本题考核点为分公司的法律地位。分公司只是总公司管理的一个分支机构，不具备法人资格，但可以依法独立从事生产经营活动，其民事责任由总公司承担。

　　二、公司法人财产权与股东权利(重点)

　　(一)对外投资

　　1、公司可以向其他企业投资，但除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人，赋予公司更大的经营自由;

　　解释：“除法律另有规定”：目前是指根据《合伙企业法》的规定，国有独资公司、上市公司不能成为普通合伙企业的合伙人，也不能成为有限合伙企业的普通合伙人。

　　2、公司向其他企业投资，依照公司章程的规定，由“董事会或者股东会、股东大会”决议;

　　3、公司章程对投资的总额及单项投资的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。

　　【例题】公司对外投资，公司章程可以规定由董事会或者股东大会作出决议。( )

　　【答案】√

　　(二)对外担保

　　1、公司章程对担保的总额及单项担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额;

　　2、公司为“他人”(非股东或实际控制人)提供担保，按照公司章程的规定由“董事会或者股东会、股东大会”决议;

　　3、公司为公司“股东或者实际控制人”提供担保的，必须经“股东会或者股东大会”决议。接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东，不得参加上述规定事项的表决。该项表决由“出席”会议的“其他股东”所持表决权的过半数(大于1/2)通过。

　　例如：甲公司在乙公司中持有20%的股权，如果乙公司准备为甲公司提供担保，在股东会或者股东大会表决时，甲公司应当回避，没有表决权。

　　【例题1】公司在经营活动中可以以自己的财产提供担保。关于担保的表述中，下列哪一选项是正确的?

　　A、公司经理可以决定为本公司的客户提供担保

　　B、公司董事长可以决定为本公司的客户提供担保

　　C、公司董事会可以决定为本公司的股东提供担保

　　D、公司股东会可以决定为本公司的股东提供担保

　　答案： D

　　解析：《公司法》第16条第2款规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。即，只有股东会有权决定是否可以由公司为本公司的股东提供担保，公司的董事长、董事会、经理没有这项职权。本题正确答案是D。

　　【例题2】公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，公司章程可以规定由董事会或者股东大会作出决议。( )

　　【答案】X

　　(三)公司法人人格否认原则

　　公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。

　　公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担“连带责任”。

　　【例题】甲公司出资20万元、乙公司出资10万元共同设立丙有限责任公司。丁公司系甲公司的子公司。在丙公司经营过程中，甲公司多次利用其股东地位通过公司决议让丙公司以高于市场同等水平的价格从丁公司进货，致使丙公司产品因成本过高而严重滞销，造成公司亏损。下列哪一选项是正确的?

　　A、丁公司应当对丙公司承担赔偿责任

　　B、甲公司应当对乙公司承担赔偿责任

　　C、甲公司应当对丙公司承担赔偿责任

　　D、丁公司、甲公司共同对丙公司承担赔偿责任

　　答案：C

　　解析：《公司法》第20条第2款规定，公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。本题中，甲公司作为丙公司的股东，滥用股东权利给丙公司造成损失，其应当对丙公司承担赔偿责任，答案C是正确的。

　　(四)关联交易的限制(重点)

　　公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反规定给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。

　　【解释1】控股股东是指其出资额占有限责任公司资本总额50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额50%以上的股东：或者出资额(或者持有股份的比例)虽然不足50%，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。

　　【解释2】实际控制人是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。

　　【解释3】高级管理人员是指公司经理、副经理、财务负责人、上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。

　　【解释4】关联关系是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。

　　【解释5】国家控股的企业之间不能因为同受国家控股而具有关联关系。

　　(五)股东大会、董事会决议的效力

　　1、公司股东大会、董事会的“决议内容”违反法律、行政法规的无效。

　　2、股东大会、董事会的会议“召集程序、表决方式”违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起“60日”内，请求人民法院撤销。

　　【例题】根据公司法的规定，有限责任公司发生的下列事项中，属于公司股东可以依法请求人民法院予以撤销的有( )。

　　A、股东会的决议内容违反法律的

　　B、董事会的决议内容违反公司章程的

　　C、董事会的会议召集程序违反法律的

　　D、股东会的会议表决方式违反公司章程的

　　答案：BCD

　　解析： (1)决议“内容’’违反“法律、行政法规”的，肯定无效;(2)决议“内容” 违反“公司章程”的，可以撤销，也可以不撤销。(2)股东大会、董事会的“会议召集程序、表决方式”违反“法律、行政法规或者公司章程”的，可以撤销，也可以不撤销。

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