2013会计职称考试《中级经济法》重点解析：合同担保的概论

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　　合同担保的概论

　　(一)概念

　　1.担保的形式：保证、抵押、质押、留置和定金。

　　抵押、质押和留置统称物保。保证是人保。定金是货币担保。

　　2.第三人为债务人向债权人提供担保的，可以要求提供反担保。

　　【注意】反担保方式不包括留置和定金

　　(二)担保合同的性质

　　1.担保物权消灭：(1)主债权消灭;(2)担保物权实现;(3)债权人放弃担保物权;(4)法律规定担保物权消灭的其他情形。

　　2.物保并存的处理：同一债权上数个担保物权并存时，债权人放弃债务人提供的物的担保的，其他担保人在其放弃权利的范围内减轻或者免除担保责任。

　　(三)担保合同的无效

　　下列担保合同无效：

　　1.国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体违反法律规定提供担保的，担保合同无效;

　　2.董事、经理违反《中华人民共和国公司法》的有关规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效;

　　【链接】为他人提供担保：按照公司章程的规定由"董事会或者股东会、股东大会"决议，为股东或者实际控制人提供担保：必须经"股东会或者股东大会"决议

　　3.以法律、法规禁止流通的财产或者不可转让的财产设定担保的，担保合同无效;

　　4.有下列情形之一的，对外担保合同无效：(批准+(3))

　　(1)未经国家有关主管部门批准或者登记对外担保的;

　　(2)未经国家有关主管部门批准或者登记，为境外机构向境内债权人提供担保的;

　　(3)为外商投资企业注册资本、外商投资企业中的外方投资部分的对外债务提供担保的;

　　(4)无权经营外汇担保业务的金融机构、无外汇收入的非金融性质的企业法人提供外汇担保的;

　　(5)主合同变更或者债权人将对外担保合同项下的权利转让，未经担保人同意和国家有关主管部门批准的，担保人不再承担担保责任。但法律、法规另有规定的除外。

　　(四)担保合同无效的法律责任

　　1.主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应承担担保责任。但是，担保合同另有约定的除外。

　　2.法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的担保合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效(存在善意第三人，超越权限仍有效)

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