2013年一建法规高频失分点:民事诉讼制度(3)

　　1Z308020民事诉讼制度

　　三、考题解析常见丢分点

　　1.建设工程施工合同应以(　　)为合同履行地。[2010]

　　A.原告住所地

　　B.合同签订地

　　C.被告住所地

　　D.施工行为地

　　【答案】D

　　【解析】本题考点是特殊的地域管辖。《民事诉讼法》规定：“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。”“建设工程施工合同纠纷以施工行为地为合同履行地。”

　　2.甲市的王先生购买了位于乙市的商品房一套，该住房的开发商为丙市的某房地产开发公司，工程由丁市的某建筑业企业施工建设。王先生入住不到一年，发现该房屋的承重墙出现严重开裂。王先生欲对此提起诉讼，则本案应由(　　)人民法院管辖。[2009]

　　A.甲市

　　B.乙市

　　C.丙市

　　D.丁市

　　【答案】B

　　【解析】本题考点是专属管辖。我国《民事诉讼法》第34条规定了三种适同专属管辖的案件。其中，因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖，如房屋买卖纠纷、土地使用权转让纠纷。但是应当注意的是，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定，建设工程施工合同纠纷不适用专属管辖，而应当按照《民事诉讼法》第24条规定，适用合同纠纷的地域管辖原则，即由被告住所地或合同履行地人民法院管辖。

　　3.严某在某市A区新购一套住房，并请住所地位于该市B区的装修公司进行装修。装修工人不慎将水管弄破，导致楼下住户的家具被淹毁。严某交涉未果，遂向B区法院起诉装修公司。B区法院裁定将该案移送至A区法院，A区法院又将案件退回B区法院。关于本案管辖的说法，正确的有(　　)。[2011]

　　A.A区法院对该案有管辖权

　　B.严某有权向B区法院起诉

　　C.B区法院的移送管辖是错误的

　　D.A、B区法院均无管辖权

　　E.A区法院不接受移送，将案件退回B区法院是错误的【答案】ABCE

　　【解析】本题比较综合。首先，本案不属于不动产纠纷，不适用专属管辖。应按照普通的合同纠纷管辖处理，严某有权选择在被告住所地B区或合同履行地A区法院起诉，因此选项A、B、C正确，而选项D错误。其次，移送案件，法院认为不属于本院管辖的，应当报请其上级法院指定管辖，不得再自行移送。

　　4.建设单位将其工程发包给甲总承包单位，甲依法将某专业工程分包给乙施工单位，乙又将该专业工程分包给丙个体承包人。后因该专业工程质量发生争议，建设单位诉至人民法院。下列关于建设单位起诉对象的说法，正确的有(　　)。[2007]

　　A.仅可起诉甲

　　B.不能起诉丙

　　C.仅可起诉乙

　　D.可单独起诉甲

　　E.可起诉甲、乙、丙

　　【答案】DE

　　【解析】本题考点涉及《民事诉讼法》和《建筑法》。对于建筑施工中的分包问题，总包单位与分包单位承担连带责任。在民事诉讼中，承担连带责任的各方均可作为被告。

　　5.某施工单位在一起工程质量诉讼中，委托其法务部负责人李某为诉讼代理人。其向人民法院出具的授权委托中注明李某为全权代理，未列举具体仅限，则李某有权(　　)。[2007]A.进行辩论

　　B.进行和解

　　C.提起反诉

　　D.提起上诉

　　【答案】A

　　【解析】本题考点是诉讼代理人的全权代理权限。针对实践中经常出现的授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的情形，最高人民法院特别规定，在这种情况下不能认定为诉讼代理人已获得特别授权，即诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求，无权进行和解，提起反诉或者上诉。

　　6.张某因与某施工企业发生合同纠纷，委托李律师全权代理诉讼，但未作具体的授权。则李律师在诉讼中有权实施的行为是(　　)。[2011]

　　A.提起反诉

　　B.提出和解

　　C.提出管辖权异议

　　D.部分变更诉讼请求

　　【答案】C

　　【解析】本题考点是诉讼代理人的全权代理权限。见上题解析。

　　7.下列材料不属于《民事诉讼法》中规定的证据种类的是(　　)。[2006]

　　A.书证

　　B.证人证言

　　C.律师代理意见

　　D.鉴定结论【答案】C

　　【解析】本题考点是证据的种类。根据《民事诉讼法》第63条规定，根据表现形式的不同，民事证据有以下7种：书证、物证、视听资料、证人证言、当事人的陈述、鉴定结论、勘验笔录。

　　8.建设单位以工程质量不合格为由，拒绝支付工程款，施工单位诉至人民法院。向人民法院提交的下列资料中，不属于证据的是(　　)。[2006]

　　A.工程质量检测机构出具的鉴定报告

　　B.建设单位职工的书面证明材料

　　C.建设单位与施工单位签订的施工合同

　　D.建设单位提交的答辩状

　　【答案】D

　　【解析】同上。

　　9.建设单位因施工单位在履行施工合同中存在违约行为对其提起诉讼，并准备申请对工程进行质量鉴定，则鉴定申请应在(　　)提出。[2006]

　　A.开庭审理前

　　B.法庭辩论前

　　C.法院判决前

　　D.举证期限内

　　【答案】D

　　【解析】本题考点是鉴定申请。当事人中请鉴定，应当注意在举证期限内提出。

　　10.施工单位诉建设单位拖欠工程款案件中，施工单位对人民法院委托的鉴定机构作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定时，人民法院应予准许的情形有(　　)。[2010]

　　A.建设单位也不同意鉴定结论

　　B.鉴定人员不具备相应的鉴定资格

　　C.鉴定程序严重违法

　　D.鉴定结论明显依据不足

　　E.经过质证认定鉴定结论不能作为证据使用

　　【答案】BCDE

　　【解析】本题考点是重新鉴定。《民事诉讼法》规定，当事人申请鉴定经人民法院同意后，由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员，协商不成的，由人民法院指定。当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：

　　(1)鉴定程序或者鉴定人员不具备相应的鉴定资格的;

　　(2)鉴定程序严重违法的;

　　(3)鉴定结论明显依据不足的;

　　(4)经过质证、认定不能作为证据使用的其他情形。

　　对于有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。

　　11.人民法院可以根据具体情况对不同的证据采用不同的保全方法。下列行为不是证据保全方法的是(　　)。[2007]

　　A.没收

　　B.扣押

　　C.查封

　　D.勘验

　　【答案】A

　　【解析】本题考点是证据保全方法。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第24条规定，人民法院进行证据保全，可以根据具体情况，采用查封、扣押、拍照、录音、录像、复制、鉴定、勘验、制作笔录等方法。

　　12.为制止侵权行为，权利人在起诉前向人民法院申请保全证据。保全方法正确的有(　　)。[2006]

　　A.对文书、物品等进行录像、拍照、抄写

　　B.对文书、物品等进行复制

　　C.向证人进行询问调查、记录证人证言

　　D.对证据进行鉴定或勘验

　　E.将获取的证据材料交给当事人保管

　　【答案】ABCD

　　【解析】同上。

　　13.商品混凝土供应商甲作为证人，欲证明施工单位乙用于承包工程的商品混凝土数量及

　　价款等事实。以下说法中，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的是(　　)。[2009]

　　A.询问证人甲时，其他证人不得在场

　　B.审判人员和当事人可以对甲进行询问

　　C.甲应当出庭作证

　　D.甲可以旁听法庭审理

　　【答案】D

　　【解析】本题考点是证人、鉴定人和勘验人的质证。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，审判人员和当事人可以对证人进行询问，证人不得旁听法庭审理;询问证人时，其他证人不得在场。人民法院认为有必要的，可以让证人进行对质。经法庭许可，当事人可以向证人、鉴定人、勘验人发问。

　　14.关于民事诉讼证人出庭作证的说法，正确的是(　　)。[2010]

　　A.证人只提交书面证词无须出庭作证

　　B.证人有义务出庭作证

　　C.证人在庭审时应当旁听

　　D.数个证人证明同一事实时，可以同时接受询问

　　【答案】B

　　【解析】本题考点是证人出庭作证。

　　15.根据《民法通则》，当事人向人民法院请求保护民事权利的普通诉讼时效是(　　)年。[2010]

　　A.1

　　B.2

　　C.4

　　D.20

　　【答案】B

　　【解析】本题考点是诉讼时效期间，《民法通则》规定，向人民法院请求保护民事权利的期间。普通诉讼时效期间通常为2年。

　　16.施工合同中约定按每月确认的工程量支付工程款，发包方没有按期付款，承包方欲请求法院保护其民事权利，该诉讼时效期间应从(　　)之日起计算。[2011]

　　A.第一次付款期限届满

　　B.最后一次付款期限届满

　　C.每次付款期限届满

　　D.提交工程款支付申请

　　【答案】B

　　【解析】本题考点是诉讼起止时间。依据《合同法》第61、62条，可以确定履行期限的，诉讼时效从履行期限届满之日起算。

　　17.某建设工程合同约定，建设单位应于工程验收合格交付后2个月内支付工程款。2005年9月1日，该工程经验收合格交付使用，但建设单位迟迟不予支付工程款。若施工单位通过诉讼解决此纠纷，则下列情形中，会导致诉讼时效中止的是(　　)。[2007]

　　A.2006年8月，施工单位所在地突发洪灾，1个月后恢复生产

　　B.2007年6月，施工单位所在地发生强烈地震，1个月后恢复生产

　　C.2007年7月，施工单位法定代表人生病住院，1个月后痊愈出院

　　D.2007年9月，施工单位向人民法院提起诉讼，但随后撤诉

　　【答案】B

　　【解析】本题考点是诉讼时效的中止。该题应分三个层次：一是诉讼时效的期限;二是引起时效中止的事由必须发生在诉讼时效进行中的最后6个月，因此先找一个时间节点，即2007年3月1日之后;三是分析其原因。

　　18.某建设单位支付工程最终结算款的时间应为2003年4月1日。由于建设单位逾期未予支付，故施工单位于2003年8月1日致函建设单位要求付款，但未得到任何答复。则施工单位请求人民法院保护其权利的诉讼时效期间届满的时间为(　　)。[2006]

　　A.2003年4月1日

　　B.2003年8月1日

　　C.2005年4月1日

　　D.2005年8月1日

　　【答案】D

　　【解析】本题考点是诉讼时效的中断，涉及两个问题：一是时效期间是1年还是2年;二是其中有一个中断的事实。

　　19.甲施工企业承建乙公司综合楼一幢。根据施工合同，乙应于2004年4月10目前支付剩余工程款50万元，乙届时未予支付。甲在索要余款过程中，依次经过以下环节。综合考虑各环节，其中可使诉讼时效中断的情形有(　　)。[2006]

　　A.2004年9月，甲致函乙要求其给付工程款

　　B.2005年1月，乙公司负责人在酒席上向甲施工企业负责人表示宽限1年，2005年年底一定付款

　　C.2005年12月，乙公司新任负责人称该债务系前任领导所欠，自己概不负责

　　D.2006年5月，乙公司承认该债务存在，但其已超过诉讼时效期间而拒绝支付

　　E.2006年3月，甲向人民法院起诉

　　【答案】ABE

　　【解析】本题考点是诉讼时效的中断。考虑两个问题：一是诉讼时效期间，以确定事实必须发生的时间;二是引起中断的事由。

　　20.按照合同的约定，2007年1月1日发包方应该向承包方支付工程款，但没有支付。2007年7月1日至8月1日，当地发生特大洪水，导致承包方不能行使请求权。2007年12月3日，承包方向法院提起诉讼，请求发包方支付拖欠的工程款。2007年12月31日法院作出判决。下列说法正确的是(　　)。[2009]

　　A.2007年7月1日至8月1日诉讼时效中止

　　B.2007年12月31日起诉讼时效中止

　　C.2007年12月3日诉讼时效中断

　　D.2007年7月1日至8月1日诉讼时效中断

　　【答案】C

　　【解析】本题考点是诉讼时效的中止与中断。

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