2012年《中级经济法》合同的担保资料(二)

　　二、保证$lesson$

　　(一)保证和保证人

　　1、保证是指第三人为债务人的债务履行作担保，由保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。

　　2、 保证人

　　(1)学校、医院、幼儿园等以公益为目的的事业单位、社会团体，绝对不得作为保证人;

　　(2)国家机关在特定情况下(经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷)，可以作为保证人;

　　(3)企业法人的职能部门，绝对不得作为保证人;

　　(4)企业法人的分支机构有法人书面授权的，在授权范围内可以作为保证人。

　　【例题】根据担保法律制度的规定，下列各项中，可以为合同债务人的债务履行作保证人的是(　)。(2003年)

　　A、学校

　　B、医院

　　C、企业

　　D、残疾人联合会

　　答案：C

　　(二)保证合同和保证方式

　　1、保证合同

　　保证合同必须采用书面形式。

　　提示：(1)第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立;(2)主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。(2010年新增)

　　【例题】甲向乙借款5万元，乙要求甲提供担保，甲分别找到友人丙、丁、戊、己，他们各自作出以下表示，其中哪些构成保证?

　　A.丙在甲向乙出具的借据上签署“保证人丙”

　　B.丁向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，本人愿代还3万元”

　　C.戊向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，由本人负责”

　　D.己向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，由本人以某处私房抵债”

　　答案：ABC

　　解析：(1)所称保证，是指第三人(保证人)和债权人约定，当债务人不履行债务时，第三人(保证人)按照约定履行债务或者承担责任的担保方式。(2)第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立，故BC正确;(3)主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立，故A正确;(4)D项属于抵押而非保证，因此D项错误，不选。

　　2、保证方式

　　(1)一般保证

　　一般保证的保证人享有先诉抗辩权，即在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行用于清偿债务前，对债权人可拒绝承担保证责任。

　　有下列情形之一的，保证人不得行使先诉抗辩权：①债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的;②人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的;③保证人以书面形式放弃先诉抗辩权的。

　　(2)连带保证

　　当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，承担“连带”保证责任。

　　【例题1】根据合同法律制度的规定，下列各项中，一般保证的保证人不得行使先诉抗辩权的是( )。

　　A、债务人被宣告失踪，且无可供执行的财产

　　B、债务人移居国外，但国内有其购买现由亲属居住的住宅

　　C、债务人被宣告破产，中止执行程序的

　　D、保证人曾以书面方式向主合同当事人表示放弃先诉抗辩权

　　答案：ACD

　　【例题2】在保证合同中，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照一般保证承担保证责任。( )

　　答案：×

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